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警惕真提单仍可能被判定为虚假贸易背景,负刑事责任!!!(附11个违规案例)

跨境金融监管2018-12-05 14:25:58

评论部分作者:金融监管研究院 副院长 王志毅欢迎个人转发,谢绝媒体、公众号、网站转载,违者必究。作者个人微信:wangzhiyi_88;欢迎讨论

前言


新华社报道,在上海市注册多家公司,虚构转口贸易背景,使用伪造、虚构的转口贸易单证等材料向银行办理购汇业务,赚取境内外人民币汇率差价,从中非法牟利。1月16日,上海市浦东新区人民法院开庭审理了该起骗购外汇案件。


事件还原

浦东新区人民检察院起诉书指控称,自2015年11月起至案发,被告人李某某等5名被告人经事先合谋,骗购外汇共计28笔,总额2.12亿美元,非法获利人民币1370万余元。

据被告人李某某供述,自己实际控制的上海公司就有十几家,另外在香港还注册了5家离岸公司。其骗汇手法为:首先选择两家离岸公司作为上下家公司、一家上海公司作为转口贸易公司,再向他人购买海运提单原件,伪造购销合同、形式发票等,然后向银行申购外汇。外汇到账后,则通过网上银行操作境外离岸公司账户进行美金购汇人民币,最后使用另一套转口贸易材料将人民币转走。

检方认为,5名被告人虚构贸易背景骗购国家外汇,或明知用于骗购外汇而提供人民币资金,其行为均已触犯全国人民代表大会常务委员会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》相关规定,应当以骗购外汇罪追究其刑事责任。

据上海市检察机关介绍,2016年以来,上海市检察机关办理以虚假跨境贸易进行骗汇、逃汇等与自贸区改革相关刑事案件共63件64人。


法询金融评:

转口贸易因其资金量大,贸易背景真实性难以把控,资金流转速度快的特点,在近期防范资本非法外逃的大背景下成为了高压线。监管部门频繁查处转口贸易或离岸转手买卖的违规案例,银行方面也不敢再新增转口贸易客户,使得以往通过构造贸易背景进行境内外利差/汇差套利业务的情况大大减少。

在以往监管部门查处的案件中,存在大量凭借虚假提单、伪造单证、失效提单在银行办理转口贸易融资业务,套取境内外利差的案件,因此货权的真实有效、真实转移往往是银行在审核转口贸易业务中的重中之重。但有了真实的货权以后是否就能够被认定为贸易背景真实呢?本次法院的判决为我们敲响课警钟。

在本案中,李某通过购买提单原件的方式在银行办理了转口贸易,可见该提单是真实有效的,但最终仍然被认定为虚构贸易背景,因骗汇、逃汇罪触犯了刑法,需承担刑事责任!也就是说,通过构造贸易背景获得真实货权凭证进行融资套利的业务已被认定为违法!

由此可以预见,通过构造贸易背景进行转口套利的这种舍本逐末的“融资贸易”模式恐怕已难以为继。今后,银行与贸易类企业的合作需要更多地回归本源,向真正的“贸易融资”方向发展,通过掌握贸易流、货物流、资金流、信息流来把控风险,进而为核心企业及其上下游提供供应链融资。

转口贸易小科普

转口贸易一般是指企业作为贸易中间商,与两个境外交易商分别签订进、出口合同,完成货物买卖、赚取买卖差价的行为。转口贸易通常又可分为提单转卖、境内仓单专卖和境外仓单专卖等多种形式。提单转卖是指境内企业与境外客户签订进口商品合同,向境外客户开立信用证或付款后取得提单所有权,在未实施进口报关或进境备案前向其他境外或境内买家背书转让提单,形成转卖销售,收回销售款项;境内仓单转卖是指境内企业与境外客户签订进口商品合同,向境外客户开立信用证或付款后取得境外企业存放在境内保税仓库的货物所有权后,向其他买家转让仓单,形成转卖销售,收回销售款项;境外仓单转卖是指境内企业与境外客户签订进口商品合同,向境外客户开立信用证或付款后取得境外企业存放在境外仓库的货物所有权后,向其他买家转让仓单,形成转卖销售,收回销售款项。

 因为在整个转口贸易的环节中,资金流通过境内的贸易中间商进行流转,形成了资金的“一收一付”,但货物流却未通过境内流转,从而造成外管局无法像传统的货物贸易那样,通过匹配货物流(海关报关数据)与资金流(外管局国际收支申报系统)来对境内的进出口企业进行“总量核查”。对银行来说,对于转口贸易的真实性审核难点在于无法从报关数据上判断其贸易背景真实性,因此需要鉴别企业提交的货权凭证是否真实有效,在整个转口贸易过程中是否切实实现了货权转移。

 

现实中也确实存在通过“离岸转手买卖”等渠道,构造虚假贸易、套取境内外的利差,或者涉嫌利用贸易渠道向境外转移资金的情况发生。因此监管部门对于转口贸易的态度也始终是“严防虚假贸易”,经常将转口贸易与分拆购付汇、地下钱庄等非法外汇交易行为相提并论。人行与外管局每年都会就“转口贸易”的真实性、合规性审核责任履行情况进行大量的专项核查和检查。近年来,为了防止资本外逃,监管部门对于转口贸易的容忍度也越来越低。2016年4月,外管局印发《关于进一步促进贸易投资便利化完善真实性审核的通知》,规范货物贸易离岸转手买卖外汇收支管理,再次明确“银行为企业办理离岸转手买卖收支业务时,应逐笔审核合同、发票、真实有效的运输单据、提单仓单等货权凭证,确保交易的真实性、合规性和合理性。同一笔离岸转手买卖业务应在同一家银行网点采用同一币种(外币或人民币)办理收支结算。货物贸易外汇管理分类等级为B类的企业暂停办理离岸转手买卖外汇收支业务。”通过加强转口贸易真实性审核和专项核查,防范和打击企业违法违规行为,也是为守法诚信企业创造公平竞争环境的需要。

 

以下为银行被查处的11个违规案例

案例1  伪造单证虚构转口贸易付汇审核不到位

 外管局在购付汇监测中发现,2015年1月至12月,辖内W实业公司和L公司离岸转手买卖业务存在支大于收且购汇金额较大的异常。通过约谈企业和后续核查,企业涉嫌伪造单证大额购付汇向境外转移资金,A银行、B银行以及C银行在单证审核方面的问题也突出显现。

L公司、W公司、G公司、W投资公司等四家境内公司,以及YD公司UF公司两家离岸公司,六家公司间存在关联关系。

L公司以转口贸易方式大量向W投资公司的境外投资公司YD付汇,又从自身投资的UF公司中收汇。而W实业公司则大量向L公司境外投资公司UF付汇,又从W投资公司的境外投资YD公司中收汇。大量资金在关联公司之间按照L公司-YD-W实业公司-UF公司-L公司这一闭环路径流动,但各环节金额并不相等,资金流动最终结果表现为境内公司以90份虚假提单实现资金净流出8700万美元(见下图)。此外在调查中发现,L公司和W投资公司成立不足一年即在境外实施并购行为,中方境外投资总额分别是境内注册资本的9倍和15倍,且均未在发改委办理境外投资备案。 

 银行在单证审核环节存在明显的疏漏。因付汇公司在银行无融资和贷款业务,银行对公司自开户开始并没有深入了解。在转卖付汇环节留存了合同、发票或提单,其中合同要件说明极为简略,从单证表面看,交易背景令人生疑,但银行并未对提单真实性进行查验。两家公司在银行以转口名义收付外汇,较长时间内支出远大于收入,银行也未提出质疑。两家公司境外交易对手在转口贸易中存在互换现象,银行同样也未了解原因并向外汇局反映。上述情况表明,展业三原则并没有在银行业务环节得到真正贯彻,给企业转移异常资金带来可乘之机。

银行在工作中应切实加强“展业三原则”的履行,加强对业务资料及单证的真实性审核。


案例2  2014年8月,外汇局某市分局联合市公安机关破获的XX公司虚假转口贸易案,被公安部列入2014年全国十大经济要案之一。

该公司注册资本仅100万元人民币,在两年多的时间内,凭要素不全、存在明显瑕疵的伪造凭证,办理了超过4亿美元的转口贸易。A银行管辖支行,B银行管辖支行等7家银行在为这样明显可疑的客户办理业务当中,未能履行真实性审核。最终该公司被发现伪造提单125份,对外付汇91 笔,案值2.18亿美元,法定代表人王某以逃汇罪入狱。据查,A银行管辖支行1名客户经理在获悉有关部门调查该公司后,打电话向王某通风报信;在王某感到情况不妙准备金盆洗手时,B银行管辖支行员工为招揽业务,置法规于不顾,竟然提出可以帮王某代刻公章、由其代办全套虚假转口贸易业务的主意。


案例3  某市6家银行凭提单复印件为企业办理转口贸易付汇业务

2012年1月至2014年2月,A银行管辖分行在没有确认企业转口贸易是否掌握货权的情况下,凭提单复印件为企业办理大额转口贸易付汇8笔、金额1.26亿美元。同期,B银行管辖分行和C银行管辖分行以相同的方式分别办理转口贸易项 下付汇业务4亿美元和8500万美元。此外,B银行2013年7 月为一家公司办理信用证下转口贸易付汇3000万美元,审核并留 存的发票抬头人并非付汇公司。

在上述3家银行办理转口贸易付汇业务企业注册资本与贸易规模明显不匹配,转口贸易上下游企业高度集中且为关联公司的情况下,3家银行没有履行真实性审核职责,置外汇管理局政策规定于不顾,配合企业通过虚构转口贸易违规套利,导致资金的违规进出,严重危害了国家宏观经济金融政策的有效执行。

办理类似业务的还有D银行某分行所辖分行营业部和支行凭指示提单复印件办理转口贸易付汇7600多万美元;E银行某分行凭境外银行为收货人的指示提单复印件办理转口贸易付汇4500万美元;F银行管理某支行凭提单复印件办理转口贸易付汇3000万美元。

对于上述银行的违规行为,外汇局根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十七条,对B银行某分行处以罚款95万元,对A银行管辖分行处以罚款70万元,对C银行管辖分行处以罚款60万元,对D银行某分行处以罚款50万元, 对F银行管辖某分行处以罚款50万元,对E银行某分行处以罚款40万元。


案例4  某银行管辖分行为持无效提单的公司办理转口贸易付汇业务

2013年4月至12月期间,某银行管辖分行为一家公司办理19笔、金额1270多万美元的转口贸易项下付汇业务,办理付汇业务的公司与提单上的企业无法构成转口贸易业务关系,且该公司提供的23张提单已经被境外内提单收货人提货报关,并已经办理了一般进口贸易付汇,对于该分行未认真审核相关单证的行为,外汇局根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十七条的规定,对该行处以人民币20万元罚款。

 

案例5  某银行管辖分行行为明显偏离市场价格的进口贸易办理购付汇业务

2015年8月至9月,某银行管辖分行为合同价格高出市场价格5-40倍的企业办理购付汇业务19笔共1.5亿美元。在外汇局连续几年严厉打击虚假转口贸易的情况下,该银行仍办理异常业务大额购付汇,客观上配合不法企业完成了虚假交易套利。对此,外汇局根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十七条的规定,对该银行处以人民币80万元的罚款。

DC公司从事高密度聚乙烯HDPE、低密度聚乙烯LDPE、聚醚醚酮棒材PEEK BAR等一般大宗商品转口贸易业务,商品本身价值不高且短期内波动不大,但是该公司转口贸易业务的买卖价格却是市场价格的10至40倍,前后几天同类商品价格相差数倍,与真实市场价格差异大。2015年12月1日至2016年1月13日,某银行S分行为该公司连续办理31笔转口贸易购付汇业务,金额2.43亿美元。短时间内多次、集中购付汇,累计金额大,业务量与购付汇量不匹配。

该银行S分行未充分履行尽职调查,在办理业务时审查不严。对企业经营实力、审计报告和会计报表等重要材料未现场调查和核实,误以为该公司为国内某知名集团的旗下公司。同时,该行对其上级行的风险提示未引起重视。银行上级行风险控制部门于12月16日发出了风险提示,但是直至2016年1月13日才停止办理该公司相关业务,以致该公司在较短的时间内办理了大额转口贸易项下购付汇业务。

银行在企业提出大额购付汇业务时,对企业自身经营情况要有充分了解。对企业集中、大额购付汇,要引起足够重视。关注转口贸易业务商品的合同价格与市场价格差异。同时,对外汇管理部门和上级行的窗口指导和风险提示应充分重视。

 

案例6  某银行管理分行为重复使用报关单的企业办理对外付汇

2015年5月至7月,某银行管辖分行为一家货物贸易外汇管理属于B类的企业办理对外汇58笔,金额6800多万美元,其中,使用重复报关单在该分行多付汇52笔,金额2160万美元。此外,2015年8月,该分行合同没有“预付”条款的公司办理预付货款2笔,金额805万美元。

对于银行办理B类企业对外付汇业务,外汇局有着较A类企业更加严格的审核要求。但是该银行却未能遵守,所办理的58笔业务中,有着52笔使用重复报关单,占比高达90%,真实性和一致性审核形同虚设,导致资金大量违规流出。外汇局根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十七条的规定对其处以人民币48万元的罚款。

 

案例7  某省3家银行为无真实交易背景的企业办理异地大额购汇业务

2015年6月至7月A银行管辖分行违规为10家异地企业办理18笔大额购汇业务,购汇金额折4.2亿美元。该行办理上述业务不同程度地超出经营的公司办理购汇业务、凭出口合同为公司办理购汇业务、为无购汇需求的公司办理购汇业务等违规行为。

2015年7月至12月,B银行管辖分行违规为5家异地企业办理7笔大额购汇业务,购汇金额合计2.3亿美元。该行办理上述业务不同程度的存在超出经营范围的公司办理购汇业务、购汇申请书日期晚于购汇业务办理日期、售汇金额大于合同总金额等违规行为。

2015年7月9日至16日期间,C银行管辖分行违规为3家异地企业办理大额购汇业务6笔,购汇金额合计2.2亿美元。

3家分行在售汇后将企业所购外汇转入企业保证金账户,同时,按照与企业签订的质押合同及电子汇票银行承兑协议,以质押本金和利息的合计金额开具银行承兑汇票,金额合计56.64亿元人民币。

经查,这3家分行办理的此类业务大多是由“中间人”居间介绍并操作,并非企业的真实交易需求。相关企业在办理购汇业务前从未做过外贸业务,也没有办理过外汇收支业务,然而上述3家分行相关部门在拓展此类业务时对企业经营范围、相关资质和进出口情况没有做尽职调查。在单证审核方面,缺乏对真实、逻辑、合理、一致性的基本判断。在企业所提交的单证存在明显缺陷的情况下,与企业配合默契一路绿灯,长流程业务一天内完成,内控制度形同虚设,导致外汇业务真实性审核出现了“真空带”。3家分行重考核轻合规,重资金风险轻政策风险,相关人员为完成业绩不顾外汇管理法规的监管要求,与企业合谋共同套利。

对此,外汇根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十七条的规定,对A银行管辖分行责令限期改正,没收违法所得218.81万元人民币,并处罚款100万元人民币的处罚,同时,停止A银行辖属该分行经营对公结售汇业务9个月,责令其对违规行为相关人员进行追责;对B银行管辖分行给予责令限期改正,没收违法所得175.1万元人民币,并处罚70万元人民币的处罚,同时,停止B银行管辖分行经营对公结售汇业务6个月,并责令其对违规行为相关人员进行追责;对C银行管辖分行给予责令限期改正,没收违法所得91.19万元人民币,并处罚款60万元人民币的处罚,同时,停止C银行管辖分行经营对公结售汇业务6个月,并责令其对违规行为相关人员进行追责。

 

案例8  某银行辖内支行为持虚假报关单的公司办理购付汇业务

2015年6月至8月,某银行辖内支行分别为两家公司办理进口购付汇业务34笔,金额合计1231万美元。上述交易中,一是异地海关报关单,收货单位多为异地企业;二是两家公司的付汇规模与注册资本严重不符;三是进口报关单商品与合同标的不一致;四是购汇人民币资金主要来源于其他企业和个人,非企业自有资金。经查,两家公司提供的报关单均为虚假报关单。外汇局根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十七条的规定,对该行处于人民币30万元的罚款。

 

案例9  异地大额购汇真实性审核不到位

2015年12月至2016年1月,A银行S分行为异地企业Y公司集中办理32笔大额购付汇交易,金额2.28亿美元。

该笔业务主要有以下异常:一是短时间内多次、集中购付汇,累计金额大。二是该企业为异地企业,企业注册时间较短,在当地没有其他经营业务。三是境外收款方大部分集中于关联公司。四是企业涉嫌以失效提单办理开证、承兑和付汇,但银行未对单证的真实性和合理性进行有效审查。如一批货物2015年9月13日从台湾运往菲律宾,正常七天左右到港,但SY公司于2015年10月30日申请开证,此时货物已经入境报关,提单失去货权凭证的效力。五是交易合同部分关键条款明显不符合正常商业惯例。如转口贸易购买106153.221桶柴油,合同签订日期早于提单签发日35天,两者数量完全一致,精确率达亿分之一。2015年11至12月国际原油价格大幅下跌,但该公司转口贸易价格始终维持47.35美元/桶到54.26美元/桶。

银行在办理该笔业务过程中存在未充分尽职调查、对业务真实性审查不严、对存在诸多疑点的业务未能引起警觉和重视等问题。银行应从以下方面加以完善:一是密切关注异地企业大额购付汇业务,必须充分了解其交易目的。实践中存在异地企业以规避监管或增加监管部门调查难度为目的办理转口贸易情况。二是在办理企业集中、大额购付汇时,引起足够的重视,了解境外收款方与购付汇企业间的关系。三是加强合同审核,关注转口贸易业务合同的合理性和交易商品的合同价格与市场价格间的差异等。四是加强对单证合理性的审查,杜绝凭借失效单证办理相关外汇业务。

 

案例10  利用失效提单虚构转口贸易付汇审核不到位

SY和SJ公司均是S市石化企业,是进口大户,其中SJ是SY投资的全资子公司。在该两家企业跨境收支中,既有一般贸易,又有转口贸易。一般贸易资金流与货物流基本匹配,属正常付汇;转口贸易中既有跨境人民币转口贸易,也有外币转口贸易,其外币转口贸易主要在J银行S分行发生。在现场检查中,S市中心支局在对J银行S分行经办的SY、SJ两公司转口贸易业务留存的资料进行逐笔审核后发现,两公司于2015年7月凭以办理转口贸易业务所提交的提单卸货日期早于转口贸易买卖合同签订日期,即转口贸易买卖签订时,凭以签订合同的提单已失效。SY,SJ两公司涉嫌利用已失效的提单虚构转口贸易背景对外付汇,两家公司共涉及虚假转口贸易9笔,金额共计4665万美元,其中有2笔共计367万美元的转口贸易业务,J银行S分行为其做了保付业务,尚未到期支付。约谈中企业负责人承认利用失效提单虚构转口贸易背景对外付汇的违规事实,据介绍,失效提单为两公司一般贸易进口所用的提单。

上述案例中,SY、SJ利用失效提单虚构转口贸易背景对外支付,在短期内会造成国际收支波动加大,特别“8.11”汇改后,为避免人民币大幅贬值带来的汇兑损失,上述两家公司集中大额提前购汇还款,更加剧了资金流出压力。

银行应完善以下几点:一是应积极整改,并做到举一反三、 完善内部管理,切实提高其合规经营的自律意识,确保外汇政策法规落到实处。二是培养员工的责任意识,认真落实专人复核制度,强化外汇业务的内控风险意识,切实按照“展业三原则”履行真实性审核责任。

 

案例11  利用人民币NRA账户境内购汇转口贸易付汇审核不到位

2015年10月至2016年1月,D银行S分行为4家非居民企业办理转口买卖业务过程中,利用人民币NRA账户收跨境人民币、购汇后付美元,尽管留存单证表面无瑕疵,但确属本外币交叉套利行为。

根据人民银行“转口贸易人民币结算应在同一银行办理收支两个方向的结算,暂不允许使用交叉币种结算,也不允许跨银行办理结算”的要求,上述行为明显不当。

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